提高合规意识和法律意识

中航证券　朱智伟
　　随着新《证券法》的实施，对拒绝、阻碍监管机构执法行为的处罚，从过去处罚认定较为模糊的“依法给予治安管理处罚”，明确修改为“罚款+移交公安机关进行治安管理处罚”。同时，从过去的仅针对未使用暴力行为的拒绝、阻碍行为进行处罚，扩大为不限于是否使用暴力、威胁行为，扩大了处罚的适用范围。
　　典型案例
2020年5月28日，证监会调查人员在依法行使调查职权过程中，对当事人肖素端的办公电脑进行取证。因无法登录肖素端的QQ邮箱，调查人员要求不在现场的肖素端提供登录密码，协助对其QQ邮件的取证。肖素端在告知调查人员密码前联系同事黄某达，请黄某达帮忙删除其QQ邮箱中的有关工作邮件。黄某达按照肖素端告知的QQ邮箱密码登录肖素端的QQ邮箱，实施了删除邮件的行为。证监会调查人员收到肖素端的QQ邮箱密码并登录邮箱后发现，5月28日12时49分至13时03分，该邮箱中478封邮件遭到删除。
　　上述违法事实，有QQ邮箱删除记录截图、QQ邮箱登录IP地址、相关人员询问笔录、短信截图及通话清单等证据证明。
　　证监会认为，肖素端上述行为违反《证券法》第一百七十三条的规定，构成《证券法》第二百一十八条所述违法行为。根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《证券法》第二百一十八条的规定，决定责令肖素端改正并处以20万元罚款。
　　相关法律
《证券法》第一百七十三条规定：国务院证券监督管理机构依法履行职责，被检查、调查的单位和个人应当配合，如实提供有关文件和资料，不得拒绝、阻碍和隐瞒。
　　第二百一十八条规定：拒绝、阻碍证券监督管理机构及其工作人员依法行使监督检查、调查职权，由证券监督管理机构责令改正，处以十万元以上一百万元以下的罚款，并由公安机关依法给予治安管理处罚。
　　第二百一十九条规定：违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　《治安管理处罚法》第五十条规定：有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节严重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：（一）拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令的；（二）阻碍国家机关工作人员依法执行职务的……
　　《刑法》第二百七十七条规定：以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金……
　　案例分析
在本案中，肖素端并未使用暴力手段，但仍然采用拒不配合、毁灭证据等方式阻碍监管人员执法，构成了《证券法》第二百一十八条的行为。截至目前，针对该法条尚未有明确的实施细则，但2020年7月公开征求意见的《证券期货违法行为行政处罚办法》第三十五条中将这一行为进行了细化：（一）殴打、围攻、推搡、抓挠、威胁、侮辱、谩骂调查人员的；（二）限制调查人员人身自由的；（三）抢夺、毁损执法装备及调查人员个人物品的；（四）抢夺、毁损、伪造、隐藏证据材料的；（五）不按要求报送文件资料，且无正当理由的；（六）转移、变卖、毁损、隐藏被依法冻结、查封、扣押、封存的资金或涉案财产的；（七）躲避推脱、拒不接受、无故离开等不配合调查人员询问，或在询问时故意提供虚假陈述、谎报案情的；（八）其他不履行配合义务的情形。待《处罚办法》正式通过后，未来监管机关很有可能会据此进行相关行为的认定。
　　案例启示
监管机关在进行调查取证过程前，必然会进行大量的前期准备工作，包括使用具有针对性的技术手段，作为当事人，认真配合调查并在法律规则内为自己争取合法权益才是理智的行为。部分被调查对象或出于侥幸心理，或出于对法律的极度恐惧，或出于不懂法也不愿懂法的漠视心态，采取逃避调查、灭失证据甚至对执法人员进行人身攻击等行为，可能带来更大的监管压力和舆论压力，招致直接处罚甚至触犯刑律。
　　无论是上市公司还是普通投资者，都应当遵守资本市场的基本规则和法律法规，提高合规意识和法律意识，知法、守法、懂法。